建筑工程开工前必备条件之用地批准手续详解

建设工程施工合同风险点识别与防范指南(二十五)——如何识别建设单位在开工前是否具备相应手续银建法务 2023-07-28 17:57 发表于宁夏…

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建筑法第七条规定,建筑工程开工前,建设单位应当向工程所在地建设行政主管部门申请领取施工许可证;申请领取施工许可证应当载明下列内容:

(一)建设项目用地批准手续已完成;

(二)依法需要办理建设工程规划许可证,已经取得建设工程规划许可证的;

(3)需要拆除的,拆除进度满足施工要求;

(四)施工企业已经确定;

(五)有适应施工需要的资金、施工图纸和技术资料;

(六)有具体措施确保工程质量和安全。因此,以上六项工作是开工的基本条件。

是否办理土地使用审批手续

办理用地审批手续的责任在于建设单位,如果合同无效或者因此造成损失的,建设单位应当承担相应的损失赔偿责任。 广东省汕头市中级人民法院在《陈瑞波与蔡先群建设工程施工合同纠纷二审民事判决书[(2019)粤05民终307号]》中认为:“关于一审法院对合同无效的责任分配是否准确。本案中的《建设工程合同》无效,双方当事人均有过错。蔡先群的过错在于其工厂项目建设未报批和办理施工许可证,未办理建设项目用地审批手续,其提供的设计图纸为私人设计且未经建设部门审核批准。其设计图纸是否符合各项建筑设计要求,在设计标准无法确定,未委托工程监理单位,未办妥相关审批及施工手续的情况下,案件才得以结案。” 而且该工程发包给没有任何建筑施工资质的自然人,蔡先群对合同无效负有不可推卸的责任。陈瑞博的过错是在明知自己没有建筑施工资质的情况下为他人建厂。一审法院认定双方均有过错,没有错,但认定主次责任有悖于公平原则。考虑到双方过错程度,蔡先群、陈瑞博的过错责任比例应当调整为承担同等责任,以符合公平原则。”

如果不按规定办理用地审批手续,直接后果就是无法取得相应的施工许可证。没有施工许可证,就不能开工建设。《建筑法》第64条规定:“违反本法规定,未取得施工许可证或者未批准施工报告进行建设的,责令改正,不符合施工条件的,责令停止施工,可以处以罚款。”这些规定属于行政管理规定。如果因此产生诉讼纠纷,未取得施工许可证一般不影响合同的效力。如果被责令停止施工,中止施工的损失应由建设方承担。北京高院在解答建设工程建设合同纠纷审理若干疑难问题时指出,“承包方未取得建设工程施工许可证,不影响建设合同的效力。”北京以外的法院也持这种观点。 江苏省淮安市中级人民法院在《淮安市星宝印刷有限公司与涟水县科达建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷二审民事判决书》[(2021)苏08民终938号]中维持了一审判决:“一审法院认为,建设工程是承包人实施建设工程,承包人支付价款的合同。当事人以承包人未取得建设工程规划许可证等规划审批手续为由,请求宣告建设工程施工合同无效的,人民法院应予支持,但承包人提起诉讼前已取得建设工程规划许可证等规划审批手续的除外。承包人未取得建设工程施工许可证的,不影响建设合同的效力。”

虽然未办理上述手续不影响合同的效力,但项目竣工后未办理土地使用手续,将导致未来建设项目无法进行其他项目竣工验收和竣工备案,更将导致无法办理相应的产权手续,对双方的权益造成重大影响。 新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院在《新疆德诚恒安消防工程有限公司与卓雄建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一审民事判决书》[(2021)新0103民初6940号]中认为:“本案中,合同中的合同内容约定德诚恒安公司‘送当地消防部门验收,确保取得消防证’,但基于前述主建单位民生医院的施工许可申请,即本案建设工程因未取得施工许可证,无法进行消防验收,该责任应由民生医院承担。”

风险识别与预防

一是认真阅读招标文件,关注招标项目背景及已取得的批准文件,对相关项目进行相应尽职调查,确保项目信息的准确性、项目材料的完整性;

二、在签订合同时,应注意审查相关项目已取得的批准文件,审查项目已取得的批准文件的完整性、合法性,确保项目合法、具备相关建设条件。

付国旺

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单位:北京中银(银川)律师事务所主任

专业领域:房地产事务、现代公司管理制度、建筑工程法律法规、上市公司管理等。

陈璐

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单位:北京中银(银川)律师事务所执业律师

业务领域:企业法律风险防范与管理、房地产开发建设项目、商事纠纷解决等。

粟裕

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单位:北京中银(银川)律师事务所执业律师

业务领域:公司法律事务及企业法律风险管理、破产重整、破产清算、民间借贷、交通事故等。

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